发现LLC运营协议中的样板条款终止了S选举

根据复选框规定,LLC可以选择成为S公司。 但重要的是要记住,有限责任公司必须满足其一生中被视为S公司的所有要求,其中包括单一类别的股票规则。  PLR 201918004 详细介绍了一个案例,其中一家有限责任公司在对运营协议进行审查后发现,该协议规定了潜在的不成比例的分配,而该公司被迫向IRS寻求免除其S身份的救济。

IRC§1362(b)(1)(D)规定,具有S级身份的条件之一是,公司的流通股不超过一种。 但是,“股票类别”并非基于州法律规则来决定不同类别的股票。 而是Reg。 §1.1362-1(l)(1)针对仅构成一类股票的情况创建了联邦S公司测试:

(1)一般规则。 拥有不止一类股票的公司不符合小型企业的资格。除本节(l)(4)款中的规定(与作为第二类股票的工具,义务或安排有关)外,如果一家公司的所有流通在外股票均被视为仅具有一类股票公司授予 具有相同的分配权和清算权。 在确定公司是否拥有多于一类的股票时,将忽略公司股份之间表决权的差异。因此,如果S公司的所有股票具有相同的分配和清算收益的权利,则该公司可能拥有有表决权和无表决权的普通股,只能在某些问题,不可撤销的代理协议或股份组中进行表决的一类股票在选举董事会成员的权利方面有所不同。

注意法规要看 发行权 而不是实际分配。  因此,如果一家公司违反其管理文件,在不同时间发行了不会产生第二类股票的股利,因为从一开始就没有股利的股东拥有 接收相同的分配。 只有在股东同意另一股东不再拥有补给权的情况下,才会发行第二类股票。[1]

但是,即使每种分配都是严格按比例分配的,但如果协议规定了在这种情况下股权持有人无权享有按比例分配的收益,则存在第二类股票,该实体将无资格进行S选。

在这种情况下,LLC运营协议规定了以下内容:

Y的《运营协议》第10节规定:“公司解散后,公司资产清算所得应根据各自的正资本账户余额分配给各会员;以及余额,如果有的话,则根据会员各自的百分比权益。”

伙伴关系协议中经常使用的该语言,以符合法规Reg。的实质性经济影响条款。 §1.704-1(b)(1)并帮助保护合伙企业的任何特殊分配,并不需要在所有情况下均以“每股”为基础。 不管这种不相称的分配是否曾经在有限责任公司的使用期限内发生过,或者是否有可能发生,但权利并不严格成比例地终止了S选举。 

PLR认为,LLC的S选举在LLC采纳包含该条款的运营协议之日终止。 这迫使LLC申请私人信件裁定,以认定终止是无意的。

PLR指出,发现终止是无意的标准如下:

第1.1362-4(b)节规定,出于第1.1362-4(a)条的目的,由专员确定是否无意终止合同。公司有责任确定,在有关事实和情况下,专员应确定终止是无意的。终止事件不在公司的合理控制范围内,也不是终止选举计划的一部分,或者终止事件或情况是在公司不知情的情况下发生的事实,保护自己免受此类事件或情况的影响,往往会证明终止是无意的。

重要的是要注意,确定终止是无意的 必须由专员制作. 也就是说,纳税人不能简单地认为终止是无意的,从而忽略了终止事件。 相反,要保持S身份,实体必须申请并获得包含IRS裁决的私人信件裁决。 这意味着要向用户支付获得裁决的费用,以及通过IRS国家办公室获得裁决所需的专业费用。

在这种情况下,美国国税局确实发现终止是无意的,并且纳税人的S身份已追溯恢复。


[1] 请参见示例2,注册表。 §1.1361-1(l)(4)(v)