辛迪加规则可能会给小型企业和§163(j)利息限制带来问题

小型企业可以免除第163(j)节中关于商业利益扣除的限制的一般规则的例外情况适用于任何具有“避税条件”的实体。 许多人最初可能不会注意到的最可能出现的问题是该组织可能符合集团的定义。

On January 2019年11月11日, 今日税务须知 发表了一个故事,该故事的特色是注册会计师Tony Nitti的评论,该评论讨论了第163(j)条和集团规则中的利息扣除限制可能引起的潜在问题。[1]

进入一个辛迪加组织涉及在税法中对各种交叉引用进行反跳-甚至然后找出国会对其交叉引用的规定做了什么,但后来又采取行动而不更新交叉引用。

之所以出现这样的问题,是因为要以“小额”纳税人的身份来支付利息限额,这是因为§163(j)使用对§448(a)(3)的交叉引用来定义免于适用限额的组织。 IRC§163(j)(3)提供:

(3)某些小型企业的豁免

就任何纳税人而言,在任何纳税年度都符合第448(c)条规定的总收入测试标准的纳税人(根据第448(a)(3)条被禁止使用现金收入和支出方法进行会计处理的纳税人除外),第(1)款不适用于该纳税年度的纳税人。对于不是公司或合伙制的纳税人,应以与该纳税人是公司或合伙制相同的方式适用第448(c)节的总收入测试。

IRC§448(a)(3)本身仅表示避税天堂不能使用现金会计方法。 但是,在§448的更深处,IRC§448(d)(3)中找到了税收庇护所的定义。

(3)税收抵免的定义

“税收抵免”一词的含义由第461(i)(3)条赋予(在适用其第(4)款后确定)。就本条而言,S公司不应仅由于被要求向第461(i)(3)(A)条所述的国家机构提交豁免注册通知而被视为避税天堂,而仅如果有一项要求适用于在该州提供出售证券的所有公司的豁免登记的规定,则该公司必须提交该通知。

再次,IRC并未提供定义,而是提供了对IRC§461(i)(3)的交叉引用。 当我们遵循该交叉引用时,我们最终得到以下税收抵免清单,这些清单毫无疑问包含其他交叉引用:

(3)税收抵免的定义

就本款而言,“避税”一词是指-

(A)任何企业(C公司以外的企业),如果在任何时候要出售该企业的权益,而要进行的任何发行都必须在有权监管出售证券的任何联邦或州机构进行注册的情况下进行,

(B)任何集团(第1256(e)(3)(B)条所指),以及

(C)任何避税所(按第6662(d)(2)(C)(ii)节的定义)。

我们的主要兴趣在于第二组定义。 忽略IRC§461(i)(3)(C)从字面上将避税所定义为避税所这一事实,交叉引用确实提供了一个终点。 出于这些目的,即使收入少于2500万美元,也要遵守§163(j)的商业利益限制的税收抵免将包括:

(ii)避税所

就第(i)款而言,“避税地”一词是指—

(I)合伙企业或其他实体,

(II)任何投资计划或安排,或

(III)任何其他计划或安排,

如果这种合伙,实体,计划或安排的主要目的是避免或逃避联邦所得税。

在“ IRC演讲”中,避税是我们通常所说的税收筹划,而“逃税”是使纳税人入狱的原因。 但是,在此测试中,关键术语是“重要目的”。 通常,这意味着税收优惠是安排的主要原因。 拥有房地产的大多数简单合伙企业都不太可能受到这种考验。

但是,仍然存在IRC§461(i)(3)(B)中提到的集团问题。 再次,IRC为此定义使用交叉引用,这一次将阅读器发送到IRC§1256(e)(3)(B)。 该部分内容如下:

(B)辛迪加定义

就(A)款而言,“辛迪加”一词是指任何合伙企业或其他实体(非S公司的公司除外),如果该纳税实体在该纳税年度中损失的35%以上可分配给有限责任公司,合伙人或有限企业家(在第464(e)(2)条的含义内)。

我们通常知道有限合伙人是什么,但是什么是有限企业家? 您认为可以通过遵循交叉引用找到答案。 但是在这里,读者遇到了一个问题-不再存在IRC§464(e)(2)。

2014年,国会废除了IRC§464(e)(2)。 或者,实际上是将材料移至IRC§461(k)(4)。 实际上,最初在该法案中增加了第二个IRC§461(j),而没有§461(k)。 最终,在《 2018年合并拨款法案》中,我们所关注的条款移至第461(k)(4)条中的空白处。

因此,我们终于得出了可能(假设美国国税局和法院同意该提法已移开)是IRC§461(k)(4)中有限企业家的定义:

(4)企业家有限

就本小节而言,“有限企业家”一词指的是-

(A)除有限责任合伙人以外,在企业中拥有权益,并且

(二)不积极参与该企业的管理。

尽管该规定在《守则》中已经存在了相当长的时间,即使并非总是在同一地点,但在私人信件裁决之外,对于法律中“有限企业家”的构成没有太多指导。 同样,大多数信件裁定可以追溯到1990年代。

IRC§1256(e)(3)(C)提供了一些“安全港”,其中某些权益被视为由有限合伙人或有限企业家持有:

(C)归属于管理层的控股

就(B)款而言,在实体中的权益不应视为由有限合伙人或有限企业家持有(在第464(e)(2)条的含义内)- 

(i)在任何期间内,如果在该期间内任何时候一直积极参与该实体的管理的个人持有该权益,

(ii)在任何期间内,如果在该期间内任何时候一直积极参与该实体的管理的个人的配偶,子女,孙子女和父母拥有这种权益,

(iii)如果该权益由积极参与该实体的管理的个人持有不少于5年,

(iv)如果该权益是由积极参与该实体管理的个人的财产持有的,或者由个人的财产持有的,但就该个人而言,该权益在第(ii)条所述的任何时候, 要么

(v)秘书是否(通过法规或其他方式)确定应将这种权益视为积极参与该实体管理的个人所持有,并且该实体和该权益未被使用(或将被使用)用于避税目的。

就本款而言,应将合法收养的孩子的子女视为带血的该孩子的子女。

在PPC中 有限责任公司 在其《税收和财务计划图书馆》一书中,作者引用了一系列信函裁定,其中规定,根据有限的企业家规定,各个实体均不得成为避税场所。 这些案件包括以下裁决:

  • LLC的所有成员均从事LLC的职业(引用PLR 9432018、9422034、9350013和9602018);

  • 管理层归执行委员会或类似委员会所有(PLR 9501033、93210047和9328005);

  • LLC始终会报告收入,并且不会报告损失(PLR 9452024和9415005;以及

  • 有限责任公司拥有非股权成员,其中少于35%的损失将分配给此类非股权成员(PLR 9426030)。[2]

由于该条款对于§163(j)的局限性具有特殊意义,因此对该主题缺乏指导正变得尤为麻烦。

税务顾问 由丹佛CPA布鲁斯·雷德蒙德(Bruce Redmond)撰写,于2018年9月发表了一篇文章,对其进行了更详细的研究。[3] 正如该文章所指出的,Reg。 §1.448-1T(b)(3)遵循IRC§1256(e)(3)(B)中的定义 该法规将“可分配亏损”更改为“已分配亏损”。 如文章所述,“他的意思是,如果在任何给定年份中没有分配给有限合伙人或有限企业家的损失,则该实体将不被视为该年的集团。” [4]

今年的顾问将需要记住,在决定由于总收入限制而对纳税人不适用利息规则之前,顾问还必须能够辩护为什么实体根据这些规则不是避税天堂。因为如果实体是避税天堂,无论其收入多少,第163(j)节中的商业利息扣除限制都将适用于该实体。


[1] 埃里克·雅奇(Eric Yauch),“避税所为小型企业制定了艰难的决定,” 今日税务须知,2019 TNT 8-1,一月 11, 2019

[2] PPC税收和财务计划库, 有限责任公司,2019,¶805.24

[3] 布鲁斯·雷德蒙德(Bruce Redmond),“ 163(j)重新重视税收庇护地位”, 税务顾问,2018年9月, //www.thetaxadviser.com/issues/2018/sep/sec-163j-renewed-importance-tax-shelter-status.html

[4] 布鲁斯·雷德蒙德(Bruce Redmond),“ 163(j)重新重视税收庇护地位”, 税务顾问,2018年9月, //www.thetaxadviser.com/issues/2018/sep/sec-163j-renewed-importance-tax-shelter-status.html