IRS辩称,不合格的期权所涵盖的股票价值不正确,IRS认为其受§409A的递延补偿条款所涵盖

首席法律顾问201603025 美国国税局首席法律顾问办公室解决了上述不合格的股票期权计划是否违反了IRC§409A的规定,因此要求在授予日将其计入收入。 问题在于对有关期权的适当估值,包括有关股票是否易于在既定的证券市场上交易。

如果股票易于在已建立的证券市场上交易,则注册§1.409A-1(b)(5)(iv)(A)部分提供以下内容:

出于本节(b)(5)(i)的目的,在易于在已建立的证券市场上交易的服务接受者股票的情况下,可以根据之前的最后一次交易确定股票的公允市场价值。或赠款之后的首次销售,赠款之前或交易日的收盘价,赠款之前或交易日的最高价和最低价的算术平均值,或任何其他合理的价格使用该市场报告的股票中的实际交易的方法。

每注§1.409A-1(b)(5)(i)(A)如果满足以下所有条件,则非法定选择权将从递延补偿的定义中排除:

(A)不规定延期赔偿的非法定股票期权。

在以下情况下,购买服务接受者股票的选择权不提供延迟的赔偿:

(1)行使价不得低于授予该期权的日期和该期权所涉及的股票数量的标的股票的公允市场价值(不考虑第1.83-3(i)条中的失效限制)。固定于授予期权的原始日期;

(2)期权的转让或行使应根据第83条和第1.83-7条的规定征税;和

(3)该选项不包括推迟收入补偿的任何功能,除非推迟确认收入,直到以下情况中的较晚者:

(i)根据第1.83-7条行使或处置期权。

(ii)首次行使期权而获得的股票已基本归属的时间(定义见第1.83-3(b)条)

如果该选件不满足这些要求,则该程序必须满足IRC§409A规定的对不合格的递延补偿安排普遍施加的所有要求,否则接收方必须立即将该价值包括在收入中。

在这种情况下,有购买基础股票的合同,而不是股票本身,可以在授予期权之日在发行时的场外交易市场上购买。 期权价格低于授予日购买此类合同的价格。 国税局认为,由于期权的价格设定为低于购买合同的价格,因此不能将这些期权排除在无条件的递延补偿安排的定义之外。

纳税人不同意。 正如备忘录中指出的那样,纳税人认为,由于当前尚未交易实际存量,因此它不是“易于交易”的存货,并且这些合同的价格并不能确定存货的公允价值。 当时在市场上没有实际的股票交易。

但是,国家办公室不同意这一主张。  The memo holds:

……该规则不要求普通股必须在交易日实际进行交易,而仅要求交易日进行“此类股票的实际交易”。股票交易通常指出售或转让股票。即使假设仅在授予日实际购买了购买普通股的合同,合同也规定了普通股的转让。如果* * *发生,则买方有合同义务完成其在发行时购买普通股的义务。 * * *已在授予日期在该交易日期的场外交易市场开放之前发生。此外,买方有合同义务支付在授予日购买普通股时适用的拍卖价格,而不管结算日普通股的拍卖价格如何。因此,除了已建立的证券市场所报告的“此类股票的实际交易”以外,没有任何依据可将普通股的当期购买视为任何其他交易。

由于普通股很容易在授予日在成熟的证券市场上交易,因此第1.409A-1(b)(5)(iv)(A)节适用于确定普通股在授予日的公允市场价值。授予日在场外市场上普通股的每股收市竞价价格比行使价高出* * *。因此,根据第1.409A-1(b)(5)(iv)(A)节,行使价低于授予日普通股的每股公平市价。

然后,备忘录继续指出,即使股票“无法在既定的证券市场上轻易交易”,估值也根本不合理,因此存在着固有的折扣,为员工提供了价值。 即,在确定授予日股票的价值时,必须考虑出售合同的价格。 

备忘录说明:

如果股票在既定的证券市场上不易交易,则第1.409A-1(b)(5)(iv)(B)条规定,必须以合理适用的价格为基础确定股票的公允市场价值。合理的估值方法。估值方法是否合理3,或采用估值方法是否合理,均基于截至估值日期的事实和情况。如果未对评估方法进行修订以考虑可能会严重影响公司价值的信息,则在评估评估方法时未对其进行合理地应用。由于必须采用合理的估值方法来考虑涉及股票销售或转让的最近独立交易,因此在计算估值后也必须考虑到此类交易。第1.409A-1(b)(5)(iv)(B)(3)条进一步体现了这一原则,该条规定,必须使用一次使用既定证券市场报告的股票实际交易的合理方法股票在既定的证券市场上变得容易交易。这些规则反映出,股票的公平市场价值是根据股票的同时交易进行最准确地确定的。因此,与纳税人对第1.409A-1(b)(5)(iv)(B)(3)条的解释相反,只有在考虑到所有期权的授予日之后才可以正确确定行权价格自授予日起可能对公司价值产生重大影响的信息。

在脚注中,备忘录继续说明

该原则反映了确定公平市价的基本普通法定义,例如,如第1.170A-1(c)(2)节和第20.2031-1(b)节以及Rul版本中所述。 59-60,1959-1 CB 237:“公平市场价值是指财产在愿意的买家和愿意的卖家之间易手的价格,既不强迫自己买卖,也都具有合理的知识。相关事实。” Rul牧师59-60还规定,“由知情人士在自由和活跃的市场上进行批量交易的股票价格,最好地反映了投资公众对于代表公司和行业的未来的共识。”

该备忘录的细节有些短,但据推测,雇主已经聘请了某人来进行业务评估,即使买家被排在待发行股票的范围之内,他仍试图依靠这一备忘录。 如果没有购买合同的销售,除非估值存在明显的明显缺陷,否则很可能“足够好”。 

但是估值并不是在真空中进行的,并且无论采用何种公式和方法,价值的最佳证据通常是市场愿意为获得股票而愿意付出的代价,这显然是合理的。 当然,至少估值需要解释为什么该值不合适。